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施工企業內控法律風險精析(上)

【摘要】隨著市場競爭的日趨激烈,企業不僅需要有競爭觀念,更要有風險意識,企業只有不斷建立健全法律風險防范機制,才能及時應對和化解來自各方面的風險和危機。對施工企業尤其是采取內部承包責任制模式的施工企業而言,內部法律風險控制相較外部法律風險防控甚至更為重要。本文結合一線施工企業工作實踐經驗,從法律層面上分析內部承包責任制的系統性缺陷和風險,進而提出風險防控建議,以期對施工企業構建內部法律風險防控體系與持續健康發展有所裨益。


【關鍵詞】施工企業  內部承包責任制  法律風險控制



內部承包制是大多數施工企業尤其是江浙一帶施工企業普遍采取的經營模式,這一模式在優化資源配置、充分發揮項目責任人主觀能動性、降低管理成本等方面有著顯著的優勢。但不可否認的是,其也暴露出不少系統性缺陷,在法律風險上主要包括內部承包人以項目部名義簽訂買賣、借貸等經濟合同,被法院或仲裁機構認定為表見代理的風險;內部承包人以實際施工人名義起訴要求施工企業承擔工程款支付責任的風險;內部承包人挪用、侵占等經濟違法犯罪風險;內部承包人個人行賄使得施工企業被牽連認定單位行賄罪的風險等。



內部承包人無權代理行為的法律風險與防控


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01


法律風險:內部承包人無權代理行為在施工企業與材料商、分包商買賣、租賃合同糾紛中較為常見。從以往的相關案例來看,法院在處理此類糾紛時,對于表見代理的認定十分寬泛,往往只要加蓋有項目部技術專用章或有內部承包人個人的簽字就認定構成表見代理,從而要求施工企業承擔付款義務,這對施工企業相當不利。


02


防范措施:《最高人民法院關于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見》規定:人民法院應當正確適用合同法第四十九條關于表見代理制度的規定,嚴格認定表見代理行為。合同法第四十九條規定的表見代理制度不僅要求代理人的無權代理行為在客觀上形成具有代理權的表象,而且要求相對人在主觀上善意且無過失地相信行為人有代理權。合同相對人主張構成表見代理的,應當承擔舉證責任,不僅應當舉證證明代理行為存在諸如合同書、公章、印鑒等有權代理的客觀表象形式要素,而且應當證明其善意且無過失地相信行為人具有代理權。因此,防范表見代理風險可以從上述兩個層面入手,做好如下工作:

1、加強管理,嚴防代理權表象的形成

(1)要建立嚴格的內部管理制度。要在內部管理制度中明確規定,內部承包人不得未經公司書面同意私自刻制項目部印章、以公司或項目部名義對外簽訂合同或對外放棄公司應享有的權利。

(2)嚴禁出具空白的或授權不明的授權委托書、介紹信、任命書等授權性文件。授權委托書、介紹信、任命書必須有明確的授權范圍、授權期限,不允許轉委托。

(3)限縮印章使用范圍。規范項目部章的刻制內容,如在項目部章下弧刻制“僅作聯系、制作資料之用,不得用于任何其他用途”或“用于訂立經濟合同、擔保無效”等內容。

(4)公示牌明示內部承包人權限范圍。一些法院在案件裁判中認為工地公示牌明確簽字人為內部承包人,內部承包人在公示牌標明的領域內行事即構成表見代理。鑒于公示牌具有的公示性,公示牌上應同時明確內部承包人的授權范圍。

(5)加強材料、設備出入庫管理。材料采購合同和租賃合同履行過程中的單據要求以項目部的入庫單和出庫單上的規格、單價和數額為準,不得隨意在對方供貨單或者退貨單上簽字確認。

(6)發布撤銷委派聲明、公告。內部承包人因虧損或其他個人原因不再參與項目管理時,登報公示取消內部承包人身份,取消其對外簽訂合同、法律文書的授權。

2、收集否定相對人善意無過失的證據

對于出現以下情況時,一般可以否定相對人的善意無過失:

(1)合同的訂立和履行明顯損害施工企業利益的。

(2)權利人交付的合同標的物明顯非該工程建設所需要的,或材料供應量明顯超出該工程建設需要量的。

(3)締約時間在工程竣工結算之后的。

(4)內部承包人所為的行為與權利外觀不具有牽連性。

(5)合同上所蓋印章是內部承包人偽造。

 3、被認定為表見代理后的救濟途徑

(1)施工企業賬戶因項目材料款、租賃款、分包工程款等問題被法院查封或劃扣的,可要求內部承包人立即在規定期限內將賬戶解封或補足。

(2)無法在前述時間內解封或補足的,可要求其在前述期限內與施工企業辦理借款手續,將前述款項轉化為個人向公司借款。

(3)內部承包人拒絕辦理借款的,要求對上述款項予以簽字確認,作為內部結算或向法院起訴的依據。

(4)對于存在偽造印章、侵占、挪用、虛假訴訟行為的,排查相關刑事線索,移交司法機關處理。

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印章物聯網,是江蘇群杰物聯科技有限公司于2014年就提出了印章物聯網的應用和研究!總部設在南京,專注于印章應用管理細分領域,并致力于以物聯網大數據技術為核心幫助企業、政府實現印章智慧管理和安全使用。近年來成功服務于60多家特級企業,200多家大型集團,其中包括蘇寧控股、萬科集團、天瑞集團、中南控股、新城控股、云南建投、北京建工、蘇交科集團等,在江西有江西建工一建、江西建工四建、中恒建設集團、中大建設集團、江西省交工集團、中建偉力、建中工程公司等。

江西萬道科技公司與江蘇群杰公司聯合成立了江西運營中心,由萬道科技公司全面負責江西的群杰物聯網產品銷售與服務工作。


印章物聯網:創新管理,智慧安全

印章物聯網,顧名思義,印章與網絡互連,從而實現高效、安全的管理模式。是由群杰經過多年市場調研,潛心研發的關于用印的整體解決方案。通過應用物聯網技術,實現印章的遠程管理,讓用印全程透明、可控、可追溯。其除了安全的突出優勢外,還實現了用印數據的存儲、分析功能,幫助企業實現更智慧、安全的用印管理。

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印章物聯網是由用印寶、印控臺(終端設備)和軟件(印章管理平臺PC端、手機APP)兩部分組成,依托物聯網技術,將印章、使用對象、用印人及企業決策者聯系在一起,連接管理和安全。

 

印章物聯網:簡化流程,高效便捷

 

印章物聯網的使用需要用印人發起用印申請,在取得授權人的許可后開啟印控臺,使用用印寶蓋章。在用印的過程中,平臺自動獲取用印文件、用印人、用印時間等照片信息,并回傳至企業服務器,讓每一次的用印都可監控、可追溯。監管更高效、安全。

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與傳統印章管理相比,印章物聯網有著無可比擬的高效安全管理優勢。傳統印章管理多為人及制度管章,無法杜絕可能存在的人為因素,安全性較差,容易發生印章外帶、私用、偷蓋、漏蓋等問題,不但管理成本高,風險也很難控制。而印章物聯網與之相比更便捷、易行、高效、安全。通過將實物印章嵌入用印寶中,實現人印隔離的同時,也降低了風險發生的概率;想要使用印章,需要取得決策者的授權許可,可以防止違規用印的發生;使用印章的過程,全程照片采集所有使用元素,自動生成臺賬,用印記錄隨時查閱,追溯有據;紅外用章區域,更是降低了印章私用、亂用的風險;可定位的功能,印章軌跡隨時把握。

 

印章物聯網,解決的不止是安全用印,更是企業影響力及核心競爭力提升的助推器。



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